回复:【笔记】民事诉讼法笔记(v1.0)
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七、民事诉讼法与法系
(一)英美法系与大陆法系的民事诉讼法 基于英国的经验主义传统和理念,英美法系更重视从实际判例中推导出具体的调整规范,对成文法的重视程度远不如大陆法系国家。判例作为法源具有非常重要的作用。相比之下,大陆法系国家更加强调成文法,强调以成文法抽象的规范为大前提,案件的具体事实为小前提,通过“三段论”模式作出裁判。英美法系因为实行判例法,所以判例是民事诉讼法的法源之一。英美法系国家可以通过判例创设新的诉讼制度。尽管大陆法系国家中判例对法院的审判也有影响,也有一定... |
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(三)通过民事诉讼法对实体法规定的不足进行“后期”处理
1.民事诉讼法可以规定少量的实体法内容,尤其是在性质归属模糊的领域。 基本原则:就实体法而言,特殊的程序内容应在实体法中附带规定;程序的原则和抽象内容应当在程序法中规定。就程序法而言,可以进行实体法实施所必要的补充规定。 2.实体法规定不明确或有缺失时,可通过民事诉讼法规范予以明确。 例如,【民229】中可以导致物权设立、变更、转让或者消灭的法律文书包括什么,虽然理论上已经有一致意见,但仍然没有在《民法典》中... |
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(二)民事诉讼法与《民法典》实施的对接
1.在承认民事诉讼法独立性之前提下,考量《民法典》规范实现的程序路径和方法。 2.设定或建构新的程序以实现《民法典》关于权利义务的规定。 2.1理由:民事司法程序的具体设置都与民法典的实体规定有直接的关系。不同的民事权利义务纠纷、不同的非讼事项、不同的权利义务的强制实现,其程序在具体设置上都应不同。 2.2民事诉讼程序:差异主要考虑民事纠纷的性质、争议标的数额和民事主体的关系等。 《民法典》有时在民事权利义务发生争议时... |
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六、民事诉讼法对《民法典》实施的协调与对接
在现实中,实体法与程序法之间依然会存在不一致或脱节的情形。这是因为:(1)学科发展的隔离和思维差异导致人们认识出现偏差。(2)在制定和完善实体法时,基于立法的条件往往难以同时考虑与民事程序法的协调对接。 (一)民事诉讼法与《民法典》的协调 1.基本思路:民事诉讼法应当如何保持与《民法典》规定的一致性。(即调整不一致的地方) 2.具体表现 2.1尽快修改《民事诉讼法》,实现规范表述上的一致性。 2.2实现专有概... |
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五、民事诉讼法规范的种类
(一)效力性规范和训示性规范 1.分类意义:认识各种民事诉讼规范的不同效力和作用 2.效力性规范:违反该规范将对诉讼行为和诉讼程序产生影响,如诉讼行为或诉讼程序无效。其又可以分为强制性规范与任意性规范。 3.训示性规范:仅要求行为人按照规范去做,但行为人不予遵守也不产生诉讼法上的效力。这种规范如同其名称,只是训示性的,劝导人们合理地实施诉讼行为。例如,关于及时提出证据,如果法律没有规定举证失权,那么就属于训示性规范。 (二)强制性规... |
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四、民事诉讼法与其他法律的关系
(一)民事诉讼法与宪法 1.民事诉讼法被称为“适用(实施)中的宪法”,宪法的原则通过民事诉讼程序体现。例如,在当事人就法院审判权存在异议时,依据当事人的审判请求权,可通过特定程序适用宪法解决。 2.宪法是民事诉讼程序的基本保障,是民事诉讼法最重要的法源。理论上,宪法应对裁判权的独立行使、基本的审判制度、当事人的审判请求权、正当程序请求权(包括应受法庭公开裁判的请求权、听审请求权、平等程序请求权)等作出规定。 (二)民事诉讼法与民事实... |
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三、民事诉讼法的效力范围
(一)对事的效力 1.含义:人民法院依照民事诉讼法审理的民事案件的范围,解决法院的主管问题。 2.范围:根据【民诉3】和其他规定,有两大类:①平等主体之间因民事法律关系发生的争议;②法律规定适用民事诉讼法审理的其他案件,如非讼案件。 (二)对人的效力 1.含义:民事诉讼法适用于哪些人。 2.我国规定(【民诉4】):凡在我国领域内进行民事诉讼的当事人,都应当按照我国民事诉讼法的规定进行诉讼活动。具体包括: (1)中国公民、... |
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(二)民事诉讼中的判例、指导性案例
1.判例法国家:判例具有与法律同样的规范效力,对法院和当事人都有约束力。 2.大陆法系国家:判例虽然没有与法律同样的规范效力,但判例依然具有参照性,尤其是上级法院的判例,对下级法院具有实质上的约束力。 3.我国 3.1不是判例法国家,即使是最高人民法院作出的裁判也不具有判例法国家的约束力。 3.2指导性案例[1]:其实质作用在于,各级人民法院审判类似案例时应当参照指导性案例。 (三)有关民事诉讼政策 1.含义:司法机关根据... |
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二、民事诉讼法的法律渊源
(一)狭义的民事诉讼法 1.含义:专门或集中规定民事诉讼程序和诉讼关系主体权利义务的法律法规,通常是指以《民事诉讼法》为名的法律或法典。 2.发展趋势:为了更好地规范和调整相应的关系,原来民事诉讼法法典中的诸多制度已经从民事诉讼法法典中分离出来成为独立的法律。这些分离出来的法律与民事诉讼法法典共同构成了民事诉讼法律体系。随着我国民事诉讼法的发展,我国也会出现这种现象。 (二)广义的民事诉讼法 1.含义:狭义民事诉讼法之外存在于其他法律、法规... |
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第二节 民事诉讼法
一、民事诉讼法的概念与性质 (一)民事诉讼法的概念 1.概念:国家制定或认可的,规范民事诉讼程序和民事诉讼法律关系主体之间权利义务的法律规范的总和。 2.多重含义 2,1作为法源:狭义的民事诉讼法、广义的民事诉讼法; 2.2规范内容:不仅指关于民事诉讼程序的法律规范,也包括非讼程序、民事保全程序和民事执行(救济实现程序)的法律规范。 (二)民事诉讼法的性质 1.程序法规范:专门规定民事诉讼程序以及诉讼主体及其他诉讼参与人... |
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