8-16 · 四、学术批判、学术自由与学术共识的关系
构建自主的刑法学知识体系，离不开学术批判。任何一项学术研究都是一种学术批判取向的探究活动；学术批判，是从事学术研究的基本方式，是学术团体共同完成学术使命的重要手段。法学研究与其他人文社会科学的研究一样，并非一种独白的个别行为，任何学者都只能在与现有学说的对话与沟通、借鉴与批判中进行学术研究与创新。满足于现有答案，不展开学术批判，就意味着现有学术成果没有问题；任何科学都是为了解决问题，如果没有问题，科学就没有存在的必要。所以，学术繁荣与创新，都...

8-16 · 要获得一般化的可能解决方案，必然要有坚实的体系性的基础理论，以体系性的基础理论为指导提出的方案，才能适用于所有相似情形，从而实现刑法的公平正义性。例如，当下的刑事司法实践对如何区分帮信罪与掩饰、隐瞒犯罪所得罪倍感困惑，其中一个重要原因在于认为帮信罪是独立的犯罪，而不是上游犯罪的共犯，因为帮信罪与上游犯罪的本犯缺乏“通谋”。可是，既然与上游犯罪的本犯存在通谋的帮助犯都不成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪，就难以认为缺乏通谋的帮信罪的行为人反而成立掩饰、隐瞒犯罪所得罪。由此看来，不解决共犯的本质这一基...

8-16 · 第三，没有基础理论的研究，不可能为刑事司法提供普遍性的解决方案。
“科学理论与合理实践的统一，是在相互促进、协调发展动态过程中的具体历史统一。这个过程，既是与不科学的理论和不合理的实践展开双重批判的过程，也是努力实现对于科学理论与合理实践的双重建构的过程。”刑法学在其形成和发展过程中形成了一系列基础理论问题，这些基础理论问题与司法实践中的现实问题相互影响、相互作用。刑法学需要从重大基础理论问题的视野中回应和破解司法中的现实问题，又要从现实问题的挑战中生成、总结和升华出重大基础理论问...

8-16 · 第二，没有基础理论的研究，热点问题的解决不可能形成妥适的解决方案。
我国刑法理论对热点问题的研究大多是短暂的，一个重要原因是缺乏理论根基、基本立场的争论。同样，一些热点问题的研究之所以难以形成妥适的解决方案，就是因为缺乏可靠的基础理论。不以可靠的基础理论为根基，热点问题以及具体问题的解决必然是杂乱无章的。
例如，关于单位犯罪的成立条件与处罚范围等，存在各种各样的问题。其中的关键问题在于单位犯罪究竟是过失犯罪还是故意犯罪？这一问题又取决于刑法理论对单位犯罪是采取同一视理论还是组...

8-16 · 第一，没有基础理论的研究就不可能构建自主的刑法学知识体系。
“知识体系是指基于一定的逻辑基础、在特定的文化生态中形成、具有民族性或地域性的知识总和，并按照一定的标准进行分类后得到的知识系列。”任何一门学科的知识体系都要从某个起点出发，通过基本概念之间的连接，构建起一个结构，并通过结构的补充与完善，形成一个体系。其间，都需要可靠的、扎实的基础理论的支撑。因为知识体系中的一切概念，都要在根据或基础上统一起来，唯有如此，体系才能作为整体中存在的东西的结构。西方知识体系就“是建立在一系列‘...

8-16 · 三、回应热点问题与回归基础理论的关系
建构中国自主的刑法学知识体系，不可能是纯学术化的构建，必须关注社会现实与司法实践中的重点、难点问题。由于各种原因，刑法学界近几年大多围绕热点问题展开讨论。诚然，热点问题的研究也有现实意义；但不可否认，对热点问题的讨论常常显得大同小异。有些热点问题其实是炒出来的，未必是真问题。只对热点问题感兴趣的学术现象，导致许多传统问题、基本理论问题无人问津。很少有人过问，所谓的热点问题与传统问题、基本理论问题是什么关系。于是，对热点问题的争论比较混乱。...

8-16 · 其四，由于犯罪（尤其是自然犯）具有共同性，所以，国外刑法学使用的许多概念，能够适用于我国的司法实践。例如，三角诈骗是国外刑法理论普遍使用的概念，我国的刑法理论接受这一概念的时间较晚，以至于在相当长时间内没有将诉讼诈骗认定为诈骗罪，但这种做法并不理想。现在仍有学者认为，发端于德日刑法理论的三角诈骗论，将诈骗罪中的被害人与受骗人分离，在我国刑法理论上很难成立。例如，行为人谎称是洗衣店员工欺骗保姆将雇主的衣物拿去干洗，保姆因被骗而将雇主的西服拿给行为人（保姆案）。这种情形并非三角诈骗，而是成立...

8-16 · 第四，不能简单地以不符合中国的司法现状为由排斥国外理论，而应正确评判中国的司法现状，合理借鉴国外理论。
中国的司法现状很复杂，既有地域之差，也有好坏之别，不是三言两语可以描述清楚的，以“是否与判例相符”检验国外的理论能否被借鉴是不现实的。
其一，刑法学并不只是对司法现状的描述，而是需要对司法实践起指导作用。既然如此，就不可能因为某个理论与现行的司法现状不相符合，就否认该理论的妥当性。例如，前几年的司法现状是，对正当防卫通常认定为防卫过当或者普通的故意杀人、故意伤害罪。要让理论...

8-16 · 第三，使用源于国外的既有概念不等于照搬国外的学说，我们也不可能完全抛弃源于国外的既有概念。
迄今为止，我国的刑法学基本上是在沿用苏联、德国、日本刑法学的概念。因为许多概念为国外先占，我们不可能另外制造概念。“人类的认识与其他领域一样，都遵循着‘先占原则’，即某些人由于对事物的认识在先，通过概念对事物加以定义，并能够广泛传播，就会形成‘先入为主’的认识，获得话语权。”例如，德国的客观归责理论在上世纪70年代就已经体系化，那个年代我们根本不知道客观归责理论。西北政法大学的周柏森教授在1...

8-16 · 例如，我们对国外刑事立法的了解就很不够。翻译过来的刑法典、单行刑法与附属刑法有限；有的刑法典是十多年乃至二十多年前翻译过来的，我们将过时的法条当作现行有效的法条在引用；有的刑法典不是专业人士翻译的，其中的专业术语翻译是否妥当，存在很大疑问；有的国家官方语言不是英文，但我们是根据英文翻译的刑法典，其准确性值得怀疑。
又如，我们对国外的刑法理论缺乏全面了解。大学以及各法学院图书馆的馆藏外国刑法教材与著作极少；近些年来翻译的部分教科书不可能代表国外刑法学的全部，许多论著的翻译是因为译者与...