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【资料库】1.民事诉讼基础理论 |
民訴法副教授 二十二級 |
江伟,刘荣军.民事诉讼程序保障的制度基础[J].中国法学,1997,(03):
摘要:程序论在民事诉讼中直接体现为程序保障论。作为实现社会正义重要程序之一的民事诉讼,不仅需要程序公正,而且要使程序公正得到保障。以此为出发点,本文对民事诉讼中程序保障的含义与民事诉讼的机能,程序保障的宪法基础作出论证,进而提出我国应当充实“对论”、保障判决效力和权利实现保障三个方面的制度,并就此阐发作者的看法
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何挺.法学研究中裁判文书运用的方法论检讨——以刑事法文献为例的内容分析[J].法学研究,2022,44(03):175-193.
关键词:裁判文书;实证研究;内容分析
摘要:裁判文书上网为研究者提供了观察我国司法实践的便捷途径。通过对重要期刊发表的刑事法文献的内容分析发现,虽然裁判文书上网对法学研究有助推作用,但其尚不能完全满足学术研究探知经验的需求,相关研究在方法运用方面也存在短板。基于裁判文书的研究,在裁判文书获取、抽样、研究设计、数据分析与运用、研究发现与结论适用等方面,存在较多不规范之处,并且缺乏针对裁判文书这一特殊数据来源的特殊方法论关注。考虑到我国法律数据所受的现实环境制约,裁判文书仍将在较长时间内是实证研究的主要数据来源之一。因此,应当在遵循实证研究基本规范的基础上,正确看待裁判文书所能提供的信息,采取多种方式应对裁判文书总体不清、代表性存疑等问题,并迈向真正具备大数据思维的实证研究。
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陈刚.民事实质诉讼法论[J].法学研究,2018,40(06):128-144.
关键词:民事实质诉讼法;民事争讼法律关系;民事诉讼程序法;民法典
摘要:民事实质诉讼法是指调整民事争讼法律关系的诉讼规范,也是有关民事法律关系的诉讼形成之诉讼规范。民事诉讼法的独立化过程,既是实质诉讼法与实体私法的离缘过程,也是实质诉讼规范与诉讼程序规范的联姻过程。因此,民事诉讼法应当是集合实质诉讼规范和诉讼程序规范之法律。实质诉讼法在本质上经历了从附随于私法的诉讼规范到隶属于公法性质的民事诉讼法规范之"变性"。因此,对于民事争讼法律关系的调整,应当在立法论和解释论上排除私法原则及法理。目前,实质诉讼规范虽在我国现行民事诉讼法中严重缺位,但却大量散落在各单行民事法律及其司法解释以及处于立法审议阶段的民法典各分编草案之中。从长远计,究竟将实质诉讼规范置于民法还是民事诉讼法中加以规定,应当成为民法典编纂中优先考虑的一个重大理论问题。
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陈刚.支持起诉原则的法理及实践意义再认识[J].法学研究,2015,37(05):87-104.
关键词:社会干预;支持起诉;公益诉讼;社会管理参与权
摘要:我国现行民事诉讼法第15条规定的支持起诉原则,源于苏联法上的社会干预诉讼制度。当下,我国处于社会转型时期,传统国家干涉主义下的社会干预诉讼理论已不适应新时期的发展要求,支持起诉原则也因此在法理依据上面临转型的必要。但是,在制度设计和功能定位上,我们不应以苏联法已经过时为理由而拒绝参考之。从法系意识论而言,一方面,我们要学习和借鉴苏联于诉讼制度和实体制度两个方面有机统一的立法经验,科学地建构我国保护国家财产、集体财产、公共利益不受侵害的社会参与诉讼制度。另一方面,不能简单地盲从和照搬苏联法,而是要立足于国情和社会发展现实,通过理论创新和制度创新,构建符合现代法治精神的中国特色社会参与诉讼制度。
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王亚新.民事诉讼法学研究:与实务结合之路[J].法学研究,2012,34(05):26-28.
摘要:<正>对于我国民事诉讼法学研究自改革开放初期发展到现在所达到的高度,从与司法实务的关系这个角度来观察的话,或许可以用"从技术到理念"的短语来形容。这既是得来不易的成就,也标示了目前民诉法学研究的问题所在。直到上个世纪80年代初,民事诉讼法学仍往往被视为某种手段性、技术性且局限于司法实务程序操作层面的琐屑知识,既无多少"理论含量",也缺乏体系的建构。经过余年来对相关比较法知识的研习介绍,以大陆法系民事诉讼制度为主要来
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李浩.走向与实体法紧密联系的民事诉讼法学研究[J].法学研究,2012,34(05):28-32.
摘要:<正>张卫平教授在《民事诉讼法学:滞后与进步》一文中提出:虽然我国的民事诉讼法学随着法治建设的进程已取得了长足的发展,但在不少方面也存在着严重滞后的问题。滞后的表征之一是,程序理论与实体规范、理论的分离,这种分离几乎贯穿于民事诉讼的所有领域。应当说,这一判断是基本符合当下民事诉讼法学研究的现状的。因而,我国民事诉讼法学研究今后要想取得持久的发展和不断的进步,就必须改变这一分离状态,更自觉主动地关注民事实体法的制定和修
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徐卉.民事诉讼法学研究的知识转型[J].法学研究,2012,34(05):32-34.
摘要:<正>自1978年始,中国的民事诉讼法学者们在短短三十多年间,取得了丰硕的研究成果。学者们不仅初步建立起了现代意义上的民事诉讼法学的基本理论体系,而且在推动立法和民事司法改革方面发挥了重要作用。但是,回顾中国民事诉讼法学研究走过的历程并展望未来,我们看到,除了深化以前研究所取得的成果外,民事诉讼法学研究也已经到了需要通过知识转型来寻求发展的阶段了。为此,有许多重要问题需要思考。
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汤维建.民事诉讼法学研究方法的多元递进[J].法学研究,2012,34(05):34-37.
摘要:<正>理论法学作为民事诉讼法学的一种研究范式或学说类型是在超越注释法学的背景和语境下产生的,其基本特征在于为探寻根本的诉讼规律而从事价值分析,有时也落脚为对策法学。需要指出的是,"专注于民事诉讼法学基本理论的探讨,包括民事诉讼目的、价值、模式、既判力、诉权等,并使民事诉讼法学理论体系化",并非就可以构成理论法学。理论法学的基本功能在于它
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陈刚.法系意识在民事诉讼法学研究中的重要意义[J].法学研究,2012,34(05):40-43.
摘要:<正>旨在揭示民事诉讼法制发展规律的体系化知识,而其生成和发展的必要条件就是学术方法 (方法论)。即,不藉学术方法,民事诉讼法知识无从形成体系化,而体系化的民事诉讼法知识又是学术方法的产物。学术方法是人们思维的产物,应当采用何种学术方法研究具有中国特色社会主义
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张卫平.民事诉讼法学:滞后与进步[J].法学研究,2011,33(06):40-43.
摘要:<正> 我国民事诉讼法学随着法治建设的进程已经有了长足的发展。据2007年至2009年的统计,我国每年大约产出民诉相关论文800余篇。从上世纪80年代至今,民事诉讼法的教材约有近百种,专著、译著也有几百种以上。在研究领域方面,已经基本涵盖了民事诉讼法的各个方面。研
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黄松有.和谐主义诉讼模式:理论基础与制度构建——我国民事诉讼模式转型的基本思路[J].法学研究,2007,(04):3-23.
关键词:和谐主义诉讼模式;理论基础;制度构建
摘要:当事人主义和职权主义诉讼模式不能适应中国转型时期民事纠纷解决的特殊需要。实现民事诉讼模式转型是优化我国民事诉讼制度、完善民事诉讼立法的一项基本作业。我国民事诉讼模式转换的基本方向是构建和谐主义诉讼模式。和谐主义诉讼模式摆脱单纯从诉讼程序上解决纠纷的狭隘视野,将司法诉讼视为一项社会福利制度,着眼于当事人争议的彻底消解,是对传统民事纠纷解决机制和诉讼哲学的双重超越。目前我国构建和谐主义诉讼模式的主要任务是:从和谐主义诉讼理念出发,重新设置民事诉讼基本原则体系;以强化当事人诉讼主体地位为基础,形成科学合理的案件事实探明机制;建立法律观点开示制度,保障法院和当事人就法律问题展开充分的对话和交流。
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张卫平.民事诉讼法律审的功能及构造[J].法学研究,2005,(05):41-50.
关键词:民事诉讼;法律审
摘要:为了满足法律适用的统一性要求,有必要在我国民事诉讼中实行有条件的法律审制度。引起法律审的事由应当是裁判违法,包括违反法院应当适用的法律规范,违反日常经验法则等,裁判违法应当与裁判结果具有因果关系;当事人提起法律审应经由原审法院;法律审仅审理法律适用问题且仅以上诉人主张的范围为限;法律审的裁决对重审法院应当具有约束力。
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刘学在.辩论主义的根据[J].法学研究,2005,(04):40-50.
关键词:辩论主义;根据;实体;程序
摘要:对辩论主义的根据,理论上存在本质说、手段说、防止意外打击说、程序保障说、多元说、法探索主体说、信赖真实协同确定说等观点,它们从不同的角度论证了实行辩论主义的必要性。由于现代民事诉讼法的价值理念包括实体价值和程序价值两个方面,并且民事诉讼在客观上乃民事诉讼法和民事实体法共同作用的“场”,因而辩论主义的确立和贯彻,有其实体根据和程序根据,是以此为基础的多元根据的必然要求。
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翁晓斌.职权探知主义转向辩论主义的思考[J].法学研究,2005,(04):51-62.
关键词:职权探知主义;辩论主义;民事诉讼
摘要:我国民事诉讼法长期奉行职权探知主义。随着审判方式改革的推进,通过司法解释初步确立了辩论主义。但是我国当前民事诉讼中的辩论主义存在诸多缺陷。克服这些缺陷并完善我国民事诉讼中的辩论主义,必须建立起辩论主义的理论体系,改变法官职业群体的传统思维,并对现有的有关辩论主义的制度进行修改、补充和重构。
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唐力.对话与沟通:民事诉讼构造之法理分析[J].法学研究,2005,(01):42-52.
关键词:民事诉讼;对话;合作
摘要:应当以对话、沟通为内容重构我国民事诉讼构造,对主体之间的权限作合理的分配,建立以当事人主导的并形成对法院具有约束力的构造关系。在分权而治的构造原理指导下,注重法官对诉讼引导和促进作用,同时强调当事人的合作,疏通和完善主体间的交叉对话,以建立有节有制、彼此容易沟通和理解的案件信息传递机制。
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常怡,黄娟.传统与现实之间[J].法学研究,2004,(04):81-91.
关键词:民事诉讼法修改;传统民事审判
摘要:在中国现行民事诉讼法面临修改之时 ,有必要对中国传统民事审判的特质以及从中体现出来的、有着深厚历史文化根基的“德性”进行考察 ;同时 ,要以对现代民事诉讼法所体现出来的传统和现代因素的理解和洞察为基础 ,对将来的民事诉讼法应当如何传承这种“德性”、将体现出怎样的走向以及改革的路径做出展望
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张卫平.事实探知:绝对化倾向及其消解——对一种民事审判理念的自省[J].法学研究,2001,(04):70-79.
关键词:事实探知;绝对化倾向;民事审判理念
摘要:事实探知的绝对化是我国民事审判的一种基本理念。这一理念与民事诉讼的特性和民事诉讼的客观实际形成了错位 ,并与民事诉讼法中设置的某些制度形成了紧张关系。要使民事审判理念与民事诉讼的特性和民事诉讼客观实际具有一致性 ,并消解理念与制度中的紧张关系 ,就应当对与民事诉讼特性不相一致的民事审判理念加以调整 ,消解民事诉讼中事实探知的绝对化和主动性倾向
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刘荣军.诚实信用原则在民事诉讼中的适用[J].法学研究,1998,(04):
摘要:诚实信用原则在民事诉讼中的适用刘荣军一、诚实信用原则与民事诉讼法所谓诚实信用原则,是市场经济活动中形成的道德规则,它要求人们在市场活动中讲究信用,恪守诺言,诚实不欺,在不损害他人利益和社会利益的前提下追求自己的利益。①在私法领域,尤其是在民法的债权...
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李浩.法官素质与民事诉讼模式的选择[J].法学研究,1998,(03):
摘要:法官素质与民事诉讼模式的选择李浩导言近两年来,理论界对面向21世纪的中国民事诉讼究竟应当选择什么样的诉讼模式展开了热烈的探讨。这一探讨事关我国民诉制度改革的未来走向,关系到我们将来会把一个什么样的民诉制度带入新世纪。尽管学者们对此至今尚未取得共识,但...
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景汉朝,卢子娟.经济审判方式改革若干问题研究[J].法学研究,1997,(05):
摘要:经济审判方式改革若干问题研究景汉朝卢子娟导言八十年代末,我国法院系统主要是基层人民法院和部分中级人民法院陆续进行了“强调当事人举证责任”的讨论和实践。当初的主要动因,是法院案件多人员少,力量与任务的矛盾日益突出,想借此减轻法官及法院调查取证的负担。...
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张卫平.我国民事诉讼辩论原则重述[J].法学研究,1996,(06):46-56.
摘要:<正> 辩论原则作为一项民事诉讼特有的基本原则,在我国民事诉讼理论认识中,具有十分重要的地位。“民事诉讼中的辩论原则,是宪法赋予公民的民主权利在民事诉讼中的具体体现……。”“辩论原则是建立在双方当事人诉讼权利平等的基础之上的,是社会主义原则在民事诉讼中的重要体现。这一原则贯穿在民事诉讼的全过程。”现行《中华人民共和国民事诉讼法》第12条规定:“人民法院审理民事案件时,当事人有权进行辩论。”该条文被认为是民事诉讼法对辩论原则的原则性规定,是辩论原则的法律依据。尽管各有关民事诉讼法的教科书在文字表述上有所不同,但对辩论原则含义的理解却大同小异。辩论原则的概念被定义为:“在人
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张令杰.程序法的几个基本问题[J].法学研究,1994,(05):29-36.
摘要:<正> 自中共十一届三中全会确定国家工作以经济建设为中心,提出“必须加强社会主义法制”以来,我国法制建设从此进入了一个新阶段。在中共十四大明确我国经济体制改革的目标模式,是建立社会主义市场经济体制以后,对市场经济就是法治经济,已成为普遍共识。因而,法制建设的步伐又进一步得到了加快。这十多年来,我国已先后制定颁布了千余部法律、法规,初
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陈桂明.民事诉讼中法院职权的弱化及其效应——兼对新旧民诉法典中几项制度的比较研究[J].法学研究,1992,(06):61-66.
摘要:<正> 法院和当事人是民事诉讼中的一对矛盾,二者同时作为民事诉讼法律关系的主体,依法享有特定的诉讼权利,承担特定的诉讼义务。他们的权利和义务,以及据此而实施的多种诉讼行为,构成有机的矛盾统一体。民事诉讼的过程主要就是这对矛盾在法律程序上推进和展开的过程。关于法院审判行为(职权行为)与当事人诉讼行为之间的关系,亦即法院与当事人之间诉讼权限的分配,不同的时代和不同的国家,采取了不同的态度,因而形成了不同的诉讼模式。现代
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张友渔.论我国民事诉讼法的基本原则和特点[J].法学研究,1982,(03):55-60.
摘要:<正> 第五届全国人民代表大会常务委员会第二十二次会议于一九八二年三月八日通过了《中华人民共和国民事诉讼法(试行)》,并决定从今年十月一日开始试行。这是一部从我国实际出发、具有我国特点的大法。现就这个法的基本原则和特点谈一些个人的看法。我国民事诉讼法的基本原则我国民事诉讼法是以宪法为根据,结合我国民事审判工作的经验和实际情况制定的(见《民诉法(试行)》第一条),全文二百零五条。在总则中,开宗明义第一章就规定了它的基本原则。这些基本原则也贯穿在整个法典的各项具体规定中。主要的原则有三个:第一,既便于人民法院办案、又便于人民进行诉讼的原则。首先,是要便于人民法院办案。民诉法的各项规定必须便于法院审理案件,有利于法院提高办案质量和效率。审理民事案件,需要有法可依、有章可循,但制定民诉法并不是为了
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王海军.一般监督制度的中国流变及形态重塑[J].中外法学,2023,35(01):125-142.
关键词:检察制度;人民检察院;一般监督;法律监督
摘要:一般监督为苏联检察监督制度的核心内容,是以维护国家法制统一为目的,以垂直领导制为保障,面向多元监督对象和程序性的监督方式。我国在引入一般监督制度之后,对其进行了符合中国法制要求的制度设计,在立法中以具体职权予以表述,并为1954年《宪法》所确认,形成了一套符合中国实际的运行机制。在中国实践中,一般监督制度效果有限,存在诸多不符合中国法制发展的困境,在1979年被立法所取消,1982年《宪法》对此也进行了宪法确认。此后,中国基于制度价值和功能将一般监督职权配置到多个机关分别行使,对一般监督制度进行了中国重塑,形成了以人大监督为统摄、法律监督为核心、监察监督为重要内容、行政复议机关法制监督为重要补充的现代制度形态,并将其置于整个权力监督体系之下,使其持续发挥保障中国特色社会主义法治建设的功能。
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陈洪杰.司法认同的期望象征反思“无偏倚性”程序策略[J].中外法学,2022,34(03):744-763.
关键词:司法象征;司法信任;协同主义;民事诉讼模式;主体间性
摘要:从分配正义的角度来看,就权力合法性展开的辩护必须要经过每个人两种内在立场(利己性与公共性)的检验,权力不能仅仅自诩具有“无偏倚性”就任意制造每个人内在的分裂和冲突,而应当努力谋求能够对之加以整合的整体性立场,这在政治构想上形成了基于相互性立场的道德推理方式。其理由在于,相互同意的平等性与开放选择性使得每个人都可以想象当自己处于那个需要就公共权力之行使给出理由或者表示接受的角色位置时,自己会如何做出判断,从而形成一种既明确纳入每个人自己的理性考虑,同时又能够通过“无偏倚性”立场检验的公共选择。以此观之,司法越是以一种高度同质化的决策权力的“无偏倚性”作为自我正当化的程序策略,其越可能在零和的利益博弈中面临不足为信的认同困境;反之,司法程序越是愿意以开放参与和结构分化的决策象征给当事人提供自我伸张的想象空间,并使之纳入经过相互性检验的整体性立场之中,就越具有整合认同的程序张力。
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金自宁.科技不确定性与风险预防原则的制度化[J].中外法学,2022,34(02):504-520.
关键词:科技不确定性;环境影响评价;风险预防原则
摘要:引入风险预防原则处理“决策于不确定性之中”的法治难题在当前渐成共识,但风险预防原则也受到制度意涵含糊不清等批评;为回应此批评,研究者们提出了风险预防原则制度化的诸多方案。结合具体事例的考察能够更清晰地揭示科技不确定性风险对现有法律制度的挑战,即风险受害人无论通过私法还是公法上的传统进路寻求救济时均会遇上与“知识有限”相关的法律障碍;在引入风险预防原则以处理此类挑战时,有必要反思既有制度化方案忽略“知识有限”这一现实约束条件的可能偏差。考虑到不确定性的根源即“知识有限”,风险预防原则制度化的正确方向应是在具体情境中依据该原则的精神,在当下共同决策、共担风险;在未来则持续学习、动态调整。
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本刊编辑部.中国民事诉讼法学发展评价(2012-2013)基于期刊论文的分析[J].中外法学,2015,27(04):1100-1119.
摘要:<正>继本刊2013年第4期发表2010-2011年民事诉讼法学发展评价以来,中国民事诉讼法的发展进入了一个重要的历史时期——现行《民事诉讼法》自1991年正式颁布以来第一次综合性修改并于2012年出台了修正案。本期所评论的2012-2013年民事诉讼法学研究成果正处在这个历史节点上,因此这一阶段的研究明显打上了这一特殊时期的印记:其一是法律修改激活了法学研究的热情和灵感,出现了令人欣喜的、井喷式的繁荣景象。不仅新秀纷呈、各显优势,而且一些基本处于休耕状态的资深学者也再现风采、群星闪烁,特别令人瞩目的是参加了前两次立法的新中国第一代民事诉讼法学者常怡先生宝刀不老,奉献了两篇兼具历史感和
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陈刚.苏联民事诉讼法上возражение制度研究[J].中外法学,2014,26(05):1310-1325.
关键词:苏联民事诉讼法;反驳诉讼请求;抗辩;法系意识
摘要:我国民事诉讼法上的反驳诉讼请求制度是对苏联法上возражение的移植及本土化,而苏联法上的возражение在本质上同于德日法上的抗辩。但出于诸多原因,我国法学界至今尚无一篇研究возражение的专论,由此使反驳诉讼请求制度因法理不明而不能在实践中发挥应有功能。因此,正确认识和把握возражение制度的基本意义,不仅有助于促进反驳诉讼请求制度及其法理的完善与发展,而且还有可能为建设我国民事诉讼领域的抗辩制度体系提供有益的参考。
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本刊编辑部.中国民事诉讼法学发展评价(2010-2011)基于期刊论文的分析[J].中外法学,2013,25(03):445-461.
摘要:<正>学科发展评价的宗旨及其对学术生态的意义,本刊主编已在第1期中阐明。本期将在这一总体目标之下继续对中国民事诉讼法学2010-2011年的发展状况进行实质性学术评价,力求真实完整地反映出这一时期本学科发展的进步和问题。这种尝试所面临的种种困难和风险
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